设立海外信托

　　一、何为信托?

　　信托是指一方 (委托人)与另一方 (受托人) 作出协议，把资产的合法所有权转让给受托人，由受托人为第三方 (受益人) 的利益而以“信托”形式持有，可委任保护人来维护受益人的利益的行为。

　　离岸信托(OffshoreTrust)是指一国居民将其财产或家庭基金授予设在另一国家(通常为避税地)中的信托。在避税港设立信托公司用途在于将避税港外的财产虚构为基地公司的信托财产，纳税人就可以把实际经营这些信托财产的所得挂在基地公司名下，并逐步转移到避税港，从而减轻甚至免除税收负担。

　　二、信托设立的财产普遍来源于离岸公司的股权

　　1. 通过离岸公司(Offshore Company)持有上市公司股权是相对普遍的控股方式

　　不论是香港红筹、还是赴美、赴英、新加坡等上市的民营、甚至是国资公司，大多采用通过离岸(BVI)公司多层级(可能架构了多层股权持有设计)持股的方式。

　　2. 离岸公司直接(股权)或间接(VIE)控制境内资产

　　虽然上市公司在境外，但赢利的源泉大多为国内商业市场主体(小部分全球化、成熟跨境业务公司除外)。为实现对国内实体运营企业控制，境外上市公司主体通过下设的多层公司利用股权控制、协议控制(VIE)等模式实现境外公司控制境内公司资产。因为实行的是境外、境内股权结构的“双轨制”，因此，在配偶一方架设境外股权结构时，可能因BVI的保密注册信息而致使双方信息不对等，或者在境外结构搭建时，在境内配偶不知情的情况下，配偶一方单方将原属夫妻共同股权(或含有婚后双方收益的一方股权)进行信托设计。

　　经信托设计可以有效保护资产不受婚姻影响，举个例子：王先生，一名中国国籍的成功企业家，在他60岁已成功建立了香港上市公司 “王氏企业”。他与妻子结婚30年，育有一子Derrick和一女Daisy。Derrick已和一名中国女演员结婚，而Daisy已和一名基金经理订婚。王先生和王太太十分担心Derrick的婚姻稳定性，同时也促使他们为女儿的生活保障考虑。经建议，他们决定将其海外资产(2500万美元)，以及上市公司股份(100万美元)转移入信托，信托主要受益人为他们自己，而他们的儿子，女儿和未来子嗣作为他们过世后的酌情受益人。20年后，王先生和王太太过世Derrick正经历离婚，他妻子向其索偿一半的财产，约合人民币2500万美元。她甚至试图诉求Derrick在信托中的利益，法院判定Derrick只是信托中的酌情受益人且并无固定收益，因此信托中的所有资产都不受婚姻索赔影响。

　　三、离岸股权信托的优势

　　企业家进行海外投资，不管是在海外直接设立企业还是购买海外物业与矿山，基本上都要通过海外设立公司进行投资的方式来实现。在一些继受了英国普通法律体系的海岛国家和地区如英属维尔京群岛(BVI)、开曼群岛、百慕大群岛、巴哈马群岛等离岸金融中心设立股权信托，具有以下优势：

　　1. 离岸地为股权信托提供了稳定而灵活的立法保障

　　离岸地的信托法几乎都来源于英国的普通法，甚至英国普通法和衡平法的一般原则也是一些离岸地法律的有效补充。除了成文的信托立法外，多数离岸地制定了《受托人法》与《反欺诈法》，这些立法为股权信托提供了稳定的立法保障。

　　信托不具有“永续性”，不承认除慈善信托之外的“目的信托”是英国信托法的基本原则。出于商业角度的考虑，一些离岸地对英国信托法的这些原则进行了各具特色的发展和突破，以巴哈马为例：其《永续法》(The PerpetuitiesAct)(2004年7月29日生效)，将信托期限从80年延长到150年，而较长期限的股权信托设置是实现家族财产传承和家族企业治理所必备的条件;其《目的信托法》(The PurposeTrusts Act)(2004年8月17日生效)，规定信托可以没有明确的受益人并且不是为了慈善目的而设立，这种规定充分考虑了设立家族信托的多重目的性，并使股权信托能够借助私人信托公司与持牌信托公司的两次信托关系达到永续存在的目的。以上这些立法变化使大量具有多重与永续家族股权信托需求的客户选择在离岸地设立股权信托。

　　2. 离岸地为股权信托提供了充分的司法保护

　　虽然有些离岸地至今还是宗主国的属地，但几乎都拥有独立的司法权，这些国家和地区通过对债权人撤销信托的期限限制和对外国法院生效裁判的拒绝执行来对股权信托提供司法保护。另外大部分离岸地法律都有反强制财产继承的规定，如果权利人按照其母国关于强制继承的生效法律判决来对设立在离岸地的股权信托申请强制执行，离岸地的司法机构会以外国法院的裁判与当地法律不一致而拒绝承认执行。以上这些规定在我国民营企业家遭受投资目的国不公正的司法待遇时，这种法律保护就显得非常重要。

　　3. 为民营企业搭建便利的投资通道并回避汇率风险

　　对于“走出去”的民营企业家在目标国的投资所得，由于我国现行的外汇管制政策的限制，这些投资所得基本上不会以“利润”的形式回到国内，如企业搭建了类似于红筹模式的离岸股权信托架构，投资所得将会以“返程投资”的方式投资到中国国内，将会为国内经济的发展提供资金支持。对于实行严格外汇管制的国家，由于离岸地几乎对外汇没有任何管制的措施，可以选择与投资目标国同一货币或者许可流通货币的离岸地建立股权信托以回避相关的汇率风险。

　　4. 为民营企业海外上市提供灵活的信托架构安排

　　无论是我国大陆主板或中小板、创业板以及最近发展势头迅猛的新三板，其挂牌要求中均有“股权清晰”的要求，信托持股因为投资人匿名以及容易规避监管而不被中国证监会接受。与大陆不同，香港、美国等资本市场接受信托持股的架构安排，如大家熟知的潘石屹、张欣夫妇通过在开曼及BVI进行信托持股在香港上市即是一个成功的范例。离岸地设立的灵活信托架构安排可为民营企业海外上市提供便利条件。

　　以上是我们汇永咨询中心对设立海外信托的简单解读，也希望能够对大家认识和了解海外信托有所帮助。如果有企业需要设立离岸信托基金，可以随时与我们联系，我们非常愿意为国内大中型企业走出国门，投资海外或寻求海外上市之路企业家们提供海外信托服务，并为您的企业做出最优的方案。

　　全国免费咨询电话：400-666-3286

　　邮箱：51ykls@51ykls.com

　　北京总部办公室：北京市朝阳区东三环中路39号院建外SOHO东区9号楼32层

　　上海办公室：上海自由贸易试验区德堡路38号1幢1层

　　深圳办公室：深圳市罗湖区南湖街道嘉宾路海燕大厦